El convenio regulador

La Ley 30/1981 de 7 de julio, introdujo la figura del Convenio Regulador a través del Art. 90 C.C y dentro de las normas que regulan los efectos de las sentencias de separación y divorcio. Dicha innovación supuso un amplio reconocimiento de la autonomía privada de los cónyuges para regular los efectos de la separación y el divorcio, con la limitación que resulta de lo indisponible de algunas de las cuestiones afectadas. En la misma línea, en los albores del siglo XXI se observa un auténtico resurgimiento de la autonomía de la voluntad, de la libertad de elección y decisión dentro del Derecho de Familia. En la presente obra se analiza el contenido y los límites de todos los pactos de carácter personal -donde se incluyen los relativos al ejercicio de la patria potestad de los hijos menores- y de carácter patrimonial -referidos, entre otros, a pensiones de alimentos a favor de los hijos o del cónyuge, cargas del matrimonio, pensión compensatoria, vivienda familiar o liquidación del régimen económico matrimonial- que los cónyuges pueden incluir en el Convenio Regulador a que se refiere el Art. 90 C.C. El estudio no puede olvidar el análisis de las formas de modificación e impugnación del mismo, así como la figura del Convenio Regulador no ratificado. La aproximación a la cuestión se aborda desde un punto de vista extraordinariamente práctico, complementando el análisis doctrinal de la materia con una interesante selección de jurisprudencia tanto del Tribunal Supremo como de las Audiencias Provinciales. Del mismo modo, se incluye un capítulo con esquemas, modelos procesales y de Convenios Reguladores, así como un apartado final con casos prácticos que materializan la dimensión práctica de la obra. I ESTUDIO DOCTRINAL INTRODUCTORIO I. LOS NEGOCIOS JURÍDICOS DE DERECHO DE FAMILIA 1. Aspectos generales 2. La validez genérica de los negocios de Derecho de Familia en contemplación de las situaciones de crisis matrimonial II. EL CONVENIO REGULADOR DEL ART. 90 CC: CONCEPTO Y LÍMITES 1. Concepto y caracteres 2. Límites. El control y la aprobación judicial. Somera referencia al procedimiento judicial de mutuo acuerdo del art. 777 LEC 2.1. Acuerdos dañosos para los hijos menores 2.2. Acuerdos gravemente perjudiciales para uno de los cónyuges 2.3. Somera referencia al proceso matrimonial de mutuo acuerdo del art. 777 LEC 3. La eficacia del Convenio Regulador III. CONTENIDO DEL CONVENIO REGULADOR 1. El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de esta y, en su caso, el régimen de comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos 1.1. Patria potestad 1.2. Atribución y ejercicio de la guarda y custodia de los hijos menores y determinación del régimen de comunicación y estancia del progenitor no custodio 1.2.1. Atribución y ejercicio de la guarda y custodia de los hijos menores 1.2.2. Determinación del régimen de comunicación y estancia de los hijos menores con el progenitor no custodio 2. Si se considera necesario, el régimen de visitas y comunicación de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el interés de aquellos 3. La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar 3.1. Si existen hijos menores de edad 3.2. Si no existen hijos menores 3.3. Atribución del uso de la vivienda y pactos de carácter personal 3.4. Atribución del uso de la vivienda y pactos sobre el abono de gastos derivados de su uso 4. La contribución a las cargas del matrimonio y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías en su caso 4.1. Cargas, gravámenes y deudas del matrimonio: cuotas del préstamo Hipotecario 4.2. Alimentos a favor de los hijos, en general 4.2.1. Alimentos a favor de hijos menores de edad 4.2.2. Alimentos a favor de los hijos mayores de edad dependientes económicamente que continúen conviviendo con uno de los progenitores 4.2.3. Gastos extraordinarios de los hijos 4.3. Pensión de alimentos a favor del cónyuge 5. La liquidación, cuando proceda, del régimen económico matrimonial 6. La pensión que conforme al art. 97 correspondiere satisfacer, en su caso, a uno de los cónyuges IV. LA MODIFICACIÓN DEL CONVENIO REGULADOR V. LA IMPUGNACIÓN DEL CONVENIO REGULADOR 1. En general, acción de nulidad por falta de requisitos esenciales del contrato o de anulabilidad por existencia de vicios en tales requisitos 2. En particular, acciones específicas frente a la liquidación de la Sociedad de Gananciales contenida en el Convenio Regulador 2.1. Acción de rescisión por lesión en más de una cuarta parte (art. 1074 CC) 2.1.1. Caracteres generales 2.1.2. Requisitos para su prosperabilidad. Cálculo de la lesión 2.1.3. La renuncia al ejercicio de la acción de rescisión por lesión 2.2. Acción de subsanación complementando o adicionando los objetos o valores omitidos en la liquidación (art. 1079 CC) 3. La impugnación del Convenio Regulador por terceros 3.1. Acción de nulidad de contrato por simulación de causa (art. 1276 CC) 3.2. Acción de rescisión por lesión en más de una cuarta parte de la liquidación de la Sociedad de Gananciales (arts. 1111, 1074 CC) 3.3. Acción de rescisión por fraude de acreedores (acción pauliana, arts. 1111, 1290 y 1291.3 CC) 3.4. La acción rescisoria y otras acciones en el proceso concursal 3.5. La atribución del derecho de uso de la vivienda frente a terceros. La naturaleza del derecho de uso de la vivienda familiar: oponibilidad del derecho de uso frente a terceros en diferentes situaciones 3.5.1. Extinción del derecho de uso por la adquisición de la vivienda por un tercero 3.5.2. Oponibilidad del derecho de uso en la ejecución hipotecaria VI. CONVENIOS EXTRAJUDICIALES ENTRE CÓNYUGES: EL CONVENIO REGULADOR NO RATIFICADO 1. Validez y efi cacia jurídica del Convenio como negocio extrajudicial: Convenios privados de separación no homologados, Convenios privados independientes a la aprobación del Convenio Regulador y Convenios Reguladores no ratificados 2. Convenios en previsión de ruptura matrimonial: los llamados Pactos Prematrimoniales II PROBLEMÁTICA JURISPRUDENCIAL ORDENADA Y SISTEMATIZADA I. LOS NEGOCIOS JURÍDICOS DE DERECHO DE FAMILIA La validez genérica de los negocios de Derecho de Familia en contemplación de las situaciones de crisis matrimonial II. EL CONVENIO REGULADOR DEL ART. 90 CC: CONCEPTO Y LÍMITES 1. Concepto y caracteres 2. Límites. El control y la aprobación judicial. Somera referencia al procedimiento judicial de mutuo acuerdo del art. 777 LEC 2.1. Acuerdos dañosos para los hijos menores 2.2. Acuerdos dañosos para los cónyuges 2.3. Somera referencia al proceso matrimonial de mutuo acuerdo del art. 777 LEC 3. La eficacia del Convenio Regulador III. CONTENIDO DEL CONVENIO REGULADOR 1. El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de esta y, en su caso, el régimen de comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos 1.1. Patria Potestad 1.2. Atribución y ejercicio de la guarda y custodia de los hijos menores y determinación del régimen de comunicación y estancia del progenitor no custodio 1.2.1. Atribución y ejercicio de la guarda y custodia de los hijos menores 1.2.2. Determinación del régimen de comunicación y estancia de los hijos menores con el progenitor no custodio 2. Si se considera necesario, el régimen de visitas y comunicación de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el interés de aquellos 3. La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar 3.1. Si existen hijos menores de edad 3.2. Si no existen hijos menores 3.3. Atribución del uso de la vivienda y pactos de carácter personal 3.4. Atribución del uso de la vivienda y pactos sobre el abono de gastos derivados de su uso 4. La contribución a las cargas del matrimonio y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías en su caso 4.1. Cargas, gravámenes y deudas del matrimonio: cuotas del préstamo hipotecario 4.2. Alimentos a favor de los hijos, en general 4.2.1. Alimentos a favor de hijos menores de edad 4.2.2. Alimentos a favor de los hijos mayores de edad dependientes económicamente que continúen conviviendo con uno de los progenitores 4.2.3. Gastos extraordinarios de los hijos 4.3. Pensión de alimentos a favor del cónyuge 5. La liquidación, cuando proceda, del régimen económicomatrimonial 6. La pensión que conforme al art. 97 correspondiere satisfacer, en su caso, a uno de los cónyuges IV. LA MODIFICACIÓN DEL CONVENIO REGULADOR V. LA IMPUGNACIÓN DEL CONVENIO REGULADOR 1. En general, acción de nulidad o anulabilidad por existencia de vicios en el consentimiento: error, violencia, intimidación o dolo (arts. 1265 CC) 2. En particular, acciones frente a la liquidación de la Sociedad de Gananciales contenida en el Convenio Regulador 2.1. Acción de rescisión por lesión en más de una cuarta parte (art. 1074 CC) 2.1.1. Caracteres generales 2.1.2. Requisitos para su prosperabilidad. Cálculo de la lesión 2.1.3. La renuncia al ejercicio de la acción de rescisión por lesión 2.2. Acción de subsanación complementando o adicionando los objetos o valores omitidos en la liquidación (art. 1079 CC) 3. La impugnación del Convenio Regulador por terceros 3.1. Acción de nulidad de contrato por simulación de causa (art. 1276 CC) 3.2. Acción de rescisión por lesión en más de una cuarta parte de la liquidación de la Sociedad de Gananciales (arts. 1111, 1074 CC) 3.3. Acción de rescisión por fraude de acreedores (acción pauliana, arts. 1111, 1290 y 1291.3 CC) 3.4. Acción rescisoria y otras acciones en el proceso concursal 3.5 La atribución del derecho de uso de la vivienda frente a terceros. La naturaleza del derecho de uso de la vivienda familiar: oponibilidad del derecho de uso frente a terceros en diferentes situaciones 3.5.1. Extinción del derecho de uso por la adquisición de la vivienda por un tercero 3.5.2. Oponibilidad del derecho de uso en la ejecución hipotecaria VI. CONVENIOS EXTRAJUDICIALES ENTRE CÓNYUGES: EL CONVENIO REGULADOR NO RATIFICADO 1. Validez y eficacia jurídica del Convenio como negocio extrajudicial: Convenios privados de separación no homologados, Convenios privados independientes a la aprobación del Convenio Regulador y Convenios Reguladores no ratificados 2. Convenios en previsión de ruptura matrimonial: los llamados Pactos Prematrimoniales III ESQUEMAS PROCESALES ESQUEMA PROCESAL DEL PROCESO ESPECIAL DE FAMILIA DE MUTUO ACUERDO IV FORMULARIOS GENERALES 1. Modelo de la demanda de separación a petición ambos cónyuges y con la representación procesal 2. Modelo de demanda de separación solicitada por un cónyuge con el consentimiento del otro 3. Modelo de demanda de divorcio consensual sin separación judicial previa 4. Modelo de escrito en trámite de contestación a la demanda de divorcio que solicita continúe el procedimiento de mutuo acuerdo, aportando convenio regulador 5. Modelo de demanda de modificación del convenio regulador acompañando propuesta de nuevo convenio 6. Modelo de propuesta de Convenio Regulador de separación o divorcio (Modelo 1) 7. Modelo de propuesta de Convenio Regulador de separación o divorcio (Modelo 2) V CASOS PRÁCTICOS CASO PRÁCTICO 1: ¿SON EFICACES LOS PACTOS CONTENIDOS EN LOS CONVENIOS QUE NO HAN OBTENIDO LA HOMOLOGACIÓN JUDICIAL? ¿SU EFICACIA SE EXTIENDE A TODO SU CONTENIDO? CASO PRÁCTICO 2: PARTIENDO DE LA GENÉRICA VALIDEZ Y EFICACIA DE LOS PACTOS DE CARÁCTER PATRIMONIAL CONTENIDOS EN CONVENIOS REGULADORES NO HOMOLOGADOS JUDICIALMENTE, ¿EXISTE LA POSIBILIDAD DE VALORAR ALGUNA CIRCUNSTANCIA TENIDA EN CUENTA POR LAS PARTES EN EL MOMENTO DE SU SUSCRIPCIÓN QUE PUEDA DETERMINAR SU INEFICACIA POSTERIOR? CASO PRÁCTICO 3: ¿CUALES SON LAS CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE TRASLADO AL MINISTERIO FISCAL PARA QUE INFORME SOBRE LAS MEDIDAS DEL CONVENIO REGULADOR RELATIVAS A LOS HIJOS MENORES? CASO PRÁCTICO 4: ¿DESDE CUÁNDO SON EFICACES LAS MEDIDAS PATRIMONIALES CONTENIDAS EN EL CONVENIO REGULADOR? ¿DESDE SU EFECTIVA SUSCRIPCIÓN POR LAS PARTES O DESDE SU HOMOLOGACIÓN JUDICIAL? CASO PRÁCTICO 5: ¿ES VÁLIDA LA CLÁUSULA DEL CONVENIO REGULADOR POR QUE SE PENALIZA CON EL PAGO DE UNA CUOTA DIARIA POR CADA DÍA DE RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN DE ABANDONAR LA VIVIENDA FAMILIAR EN LA FECHA SEÑALADA EN EL CONVENIOREGULADOR? CASO PRÁCTICO 6: EXISTIENDO HIJOS MAYORES DE EDAD PERO DEPENDIENTES ECONÓMICAMENTE, ¿SON VÁLIDOS LOS PACTOS CONTENIDOS EN CONVENIO REGULADOR POR LOS QUE EL PROGENITOR CON QUIEN CONVIVE ESTE HIJO MAYOR ASUME EN EXCLUSIVA LA MANUTENCIÓN Y ALIMENTACIÓN DEL MISMO EXONERANDO AL OTRO? CASO PRÁCTICO 7: ¿SON VÁLIDOS LOS PACTOS DEL CONVENIO REGULADOR POR LOS QUE SE SEÑALA COMO CAUSA DE EXTINCIÓN DE LA PENSIÓN DE ALIMENTOS LA MERA CIRCUNSTANCIA DE QUE ESTOS ALCANCEN LA MAYORÍA DE EDAD? CASO PRÁCTICO 8: ¿ES POSIBLE QUE EN EL PROCESO DESEPARACIÓN UNO DE LOS CÓNYUGES SE RESERVE EXPRESAMENTE EL DERECHO A RECLAMAR LA PENSIÓNCOMPENSATORIA DEL ART. 97 CC EN EL POSTERIOR PROCESODE DIVORCIO? Y, EN CASO AFIRMATIVO, ¿QUÉ MOMENTO ESEL DETERMINANTE PARA DISCERNIR EL DESEQUILIBRIO ECONÓMICO QUE HABRÁ DE TENERSE EN CUENTA PARA SU CONCESIÓN? CASO PRÁCTICO 9: ¿ES APLICABLE SIEMPRE LA ACCIÓN DE RESCISIÓN POR LESIÓN A LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES CONTENIDA EN UN CONVENIO REGULADOR, O EXISTEN CASOS EN QUE PUEDE SER EXCLUIDA SU APLICACIÓN? CASO PRÁCTICO 10: ¿SON VINCULANTES PARA EL JUEZ LOS PACTOS A LOS QUE HUBIERAN LLEGADO LAS PARTES EN EL CONVENIO REGULADOR RESPECTO A LA CUANTÍA DE LOS ALIMENTOS AFAVOR DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD? ¿Y LOS RELATIVOS A LA PATRIA POTESTAD Y SU MODO DE EJERCICIO TRAS LA SEPARACIÓN O DIVORCIO DE LOS PROGENITORES? VI NORMATIVA REGULADORA I. NORMATIVA MATERIAL 1. Código Civil: arts. 81 a 101, 142 a 161, 1073 a 1081, 1410, 1261 a 1314 2. Ley Concursal: arts. 49, 71 a 73, 76 y 77 II. NORMATIVA PROCESAL Ley de Enjuiciamiento Civil: arts. 748 a 755, 769 a 777