Estudios sobre el derecho a la vida e integridad física y moral en el ámbito laboral

En el presente libro se procede a profundizar sobre el derecho a la vida, integridad física y moral en el ámbito del derecho laboral. Se ofrece, en primer lugar, una visión general del derecho fundamental, su contenido, extensión y forma de funcionamiento. Se analiza su aspecto orgánico y funcional, así como su relación con el aspecto objetivo y subjetivo. Y especialmente, se profundiza en los modos y formas en que el derecho fundamental despliega su eficacia. Esto obliga a analizar la vertiente transversal que tiene todo derecho fundamental, pero también su vertiente troncal. La primera incide en todas las ramas y aspectos del derecho, la segunda se relaciona con regulaciones legales que guardan una directa relación con la protección y garantía del derecho fundamental, lo que conduce a una constante interrelación entre derechos fundamentales y legalidad ordinaria con fórmulas de convivencia, complementariedad, conformación, adecuación e información nada claras. En segundo lugar, se analiza unos de los aspectos centrales del derecho fundamental a la integridad física y moral en el ámbito del derecho laboral, el acoso laboral. El acoso laboral es una figura cada vez más trabajada por la doctrina y la jurisprudencia, lo que no impide que se mueva bajo contornos todavía imprecisos. Su relación con el derecho fundamental es directa, lo cual dota a esta figura de especial protección. La vertiente constitucional del derecho junto con los mecanismos legales de protección, tanto en el ámbito del derecho laboral como de seguridad social, confluyen en esta figura jurídica. La relación de esta figura con la normativa de prevención de riesgos laborales y protección social es fundamental, posibilitando una cobertura necesaria para la eficacia y realidad del derecho fundamental que opera de trasfondo. Por último, todo derecho sustantivo no es nada sin los correspondientes derechos instrumentales que sirven de soporte para llevar a buen término los primeros. Se analizan los diversos procedimientos y garantías procesales que ofrece la Ley de Procedimiento Laboral para que el derecho fundamental sea real y efectivo, incluso frente a todo tipo de desconocimientos de terceros. Este aspecto, al que se suele dar poca importancia, es fundamental a la hora de conseguir la verdadera efectividad última en el ejercicio de los derechos, entre ellos los derechos fundamentales. La existencia de verdaderos mecanismos que permitan ejercer el derecho, incluso con la oposición de terceros, no sólo contribuye a la eficacia material de los mismos, sino que contiene, siempre, un mecanismo disuasorio frente al que pretende oponerse a dicho ejercicio. SUMARIO PRIMERA PARTE. CONTENIDO Y EXTENSIÓN DEL ARTÍCULO 15. INCIDENCIA EN EL ÁMBITO LABORAL Luis Ezquerra Escudero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 I. PARTE. VISION GENERAL DEL DERECHO A LA VIDA, INTEGRIDAD FÍSICA Y MORAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 1. Objeto del derecho fundamental del artículo 15 . . . . . . . . . . . . 15 1.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 2. Derecho a la vida e integridad física y moral. . . . . . . . . . . . . . 17 2.1. Derecho a la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 2.2. Derecho a la integridad física y moral . . . . . . . . . . . . . . 22 2.2.A. General . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 2.2.B. Distinción entre derecho a la integridad física y moral . . . 27 2.2.3. Tortura, tratos inhumanos y degradantes . . . . . . . . . . 29 3. Relación del objeto y materia del derecho fundamental con los valores superiores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 3.1. Valor libertad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 3.2. Valor igualdad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 3.3. Valor seguridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 3.4. Valor dignidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 4. Principios que derivan del art. 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 4.1. Principio de universalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 4.2. Principio de protección general y específi ca . . . . . . . . . . . 50 4.3. Principio de integridad y unidad de la persona . . . . . . . . . . 54 4.4. Principio de sufi ciencia y efi cacia . . . . . . . . . . . . . . . . 57 4.5. Principio de prevención . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 4.6. Principio de precaución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 5. Exigencias de protección del artículo 15 . . . . . . . . . . . . . . . . 64 5.1. Aspectos de abstención o no injerencia. Versus carácter absoluto o universal de las injerencias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 5.2. Aspecto positivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 6. Ámbito de actuación del propio derecho fundamental . . . . . . . . . 68 6.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 6.2. Desarrollo y ejercicio del derecho fundamental. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 6.3. Carácter transversal del derecho fundamental. . . . . . . . . . . 72 6.4. Desarrollo troncal del derecho fundamental . . . . . . . . . . . 74 6.4.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 6.4.2. Carácter troncal del artículo 15 CE . . . . . . . . . . . . 77 7. Complementariedad con los principios rectores . . . . . . . . . . . . 82 7.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 7.2. Derecho a la salud. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 7.2.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 7.2.2. Protección de la salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 7.2.3. Derecho a la salud y artículo 15 CE . . . . . . . . . . . . 91 7.3. Derecho a la seguridad social . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 7.3.1. Naturaleza y extensión . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 7.3.2. El disfrute de la asistencia sanitaria y el artículo 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 7.4. Artículo 40. Seguridad e higiene en el trabajo y a las vacaciones y descansos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 7.4.1. Naturaleza y ámbito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 7.4.2. Relación del artículo 40.2 con el 43 CE . . . . . . . . . . 102 7.4.3. Relación del artículo 40.2 con el artículo 15 CE . . . . . . 104 II. PARTE. DERECHO A LA VIDA E INTEGRIDAD FÍSICA EN EL ÁMBITO LABORAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 1. Aplicación del artículo 15 CE en el ámbito laboral . . . . . . . . . . . 108 1.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 1.2. Modalización de los derechos fundamentales por mor del contrato de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 1.3. Relación entre empresario y trabajador. Especial sujeción o dependencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 2. Artículo 15 CE y relación laboral. Objeto de protección y política de protección. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 2.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 2.2. Derecho a la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 2.3. Derecho a la integridad física . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 2.4. Prohibición de torturas, tratos inhumanos y degradantes . . . . . 121 3. El consentimiento. Derecho laboral y artículo 15 CE . . . . . . . . . . 128 3.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 3.2. Medidas de protección derivadas del artículo 15 CE y libertad empresarial en la creación y confi guración del proceso productivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 3.3. Las obligaciones contractuales o normativas en materia de seguridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 3.4. El deber de abstención y protección en las relaciones interpersonales dentro del ámbito laboral . . . . . . . . . . . . 135 4. Normas troncales y transversales en el ámbito laboral respecto al DF del art. 15 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 4.1. Medidas de prevención en el ámbito laboral . . . . . . . . . . . 137 4.2. Especial mención a la asistencia sanitaria. . . . . . . . . . . . . 145 4.3. El principio de indemnidad con motivo de enfermedad . . . . . . 151 Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 SEGUNDA PARTE ASPECTOS RELATIVOS A LA PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Y DE SEGURIDAD SOCIAL Pilar Rivas Vallejo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 I. PLANTEAMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 1. Cuestiones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 2. Razones para la prevención: su infl uencia sobre la salud de las personas que trabajan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 3. Identifi cación del riesgo: ¿se halla explícitamente incluido en la legislación sobre prevención de riesgos laborales? . . . . . . . . 166 3.1. La Ley de Prevención de Riesgos Laborales . . . . . . . . . . . . 166 3.2. Factores relativos a los aspectos organizacionales. . . . . . . . . 168 3.3. Factores sociales intervinientes. . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 3.4. Las diferencias sociales como factor de discriminación laboral . . 170 II. LA ESFERA PREVENTIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 1. Las difi cultades preventivas del acoso . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 1.1. La subjetividad como obstáculo a la califi cación como riesgo profesional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 1.2. El olvido del aspecto preventivo en la tutela jurídica frente al acoso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 2. Marco legal de la actuación preventiva del acoso. . . . . . . . . . . . 176 2.1. Marco comunitario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 2.2. Fuentes de la obligación preventiva empresarial . . . . . . . . . 177 2.2.1. La obligación de prevenir el acoso en la Ley de Prevención de Riesgos Laborales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 2.2.2. Las obligaciones preventivas en relación con trabajadores especialmente sensibles a los riesgos psicológicos o susceptibles de crearlos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 3. La evaluación del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 3.1. Elementos evaluables y métodos de evaluación . . . . . . . . . . 185 3.2. El género como factor de riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 3.3. En particular, la violencia física . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 4. Primera aproximación a la ordenación de mecanismos preventivos . . . 198 5. Las medidas preventivas contra el acoso en el trabajo . . . . . . . . . 204 5.1. Medidas preventivas anticipatorias (fase pre-confl icto) . . . . . . 204 5.2. Medidas en la fase post-confl icto . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 5.3. Perspectiva de género . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 6. Medidas preventivas contra la violencia física en los lugares de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 7. La prevención del acoso en la negociación colectiva . . . . . . . . . . 220 8. Tratamiento de la prevención del acoso en la doctrina judicial . . . . . 224 III. LA ESFERA REPARADORA: LA PROTECCIÓN DESDE EL SISTEMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227 1. La perspectiva reparadora. El binomio Medicina y Derecho . . . . . . 227 2. Los problemas de califi cación jurídica como riesgo profesional: la tesis de la causa efi ciente y la personalidad de base . . . . . . . . . 231 2.1. Planteamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 2.2. El obstáculo de «la personalidad de base». . . . . . . . . . . . . 232 2.3. La tesis de la causa efi ciente o la causa exclusiva . . . . . . . . . 236 3. La alteración de la salud como presupuesto de partida . . . . . . . . . 240 4. La califi cación jurídica como riesgo profesional: su encaje en los arts. 115 y 116 LGSS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 4.1. La relación de causalidad entre el trabajo y el trastorno. . . . . . 242 4.2. El nexo de causalidad en el supuesto de mediar dolo: riña y suicidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 4.2.1. La riña . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 4.2.2. El suicidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 4.3. La ruptura del nexo causal por el transcurso del tiempo . . . . . 257 4.4. La causación de la patología in itinere . . . . . . . . . . . . . . 259 5. La califi cación jurídica como enfermedad del trabajo. . . . . . . . . . 260 6. La califi cación jurisprudencial como accidente de trabajo . . . . . . . 261 7. Las prestaciones derivadas de la califi cación como contingencia profesional. En particular, la declaración de incapacidad permanente . . 262 Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 TERCERA PARTE DERECHO A LA VIDA, INTEGRIDAD FÍSICA Y MORAL, Y JURISDICCIÓN SOCIAL Joan Agustí Maragall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 I. OBJETO DEL ESTUDIO: LA TUTELA ANTE LA JURISDICCIÓN SOCIAL DE LAS DISTINTAS MANIFESTACIONES DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTEGRIDAD FÍSICA Y MORAL CONSAGRADO EN EL ART. 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 II. EL TRATAMIENTO PROCESAL DEL ACOSO MORAL: ANÁLISIS CRÍTICO DE 10 AÑOS DE EXPERIENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 2. La trascendencia del adecuado encauzamiento procesal de las acciones por acoso moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 3. El procedimiento todavía más habitual: la acción extintiva de la relación laboral en base al art. 50 ET, por la vía procesal ordinaria . . . . . . . 286 3.1. La problemática inexistencia de modalidad procesal específi ca . . 286 3.2.1. El criterio general y su problemática. . . . . . . . . . . . 286 3.2.2. La denominada «Autotutela inmediata» como primera excepción a la regla general: el cese (o excedencia) del trabajador previo o coetáneo a la interposición de la acción rescisoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 3.2.3. Otra posibilidad: la suspensión de la obligación de prestar servicios como medida cautelar previa a la sentencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 3.2.4. La posibilidad de ejecución provisional de la sentencia extintiva. La conveniencia de informar de tal posibilidad ya en la sentencia estimatoria . . . . . . . . . . . . . . . 290 3.2.5. La declaración de invalidez permanente del demandante como posible obstáculo a laejecución de la sentencia rescisoria . 291 3.3. Una cuestión fi nalmente resuelta: la compatibilidad de la «indemnización tasada» y la resarcitoria de los daños y perjuicios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292 3.3.1. La doctrina del Tribunal Supremo de la incompatibilidad y de la «indemnización tasada», ya superada . . . . . . . . 292 3.3.2. La solución normativa en el texto actual y futuro del art. 27 LPL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 4. El procedimiento más adecuado (y ya, quizás, obligado): el de tutela de derechos fundamentales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 4.1. Su idoneidad para tratar las situaciones de acoso moral. . . . . . 295 4.2. Su posible obligatoriedad después de la reforma de la Ley 62/03. La intervención del juez de instancia en el adecuado encauzamiento procesal de las pretensiones deducidas . . . . . . 296 4.3. Las singularidades procesales del procedimiento de tutela y su trascendencia en las demandas de acoso . . . . . . . . . . . . . 297 4.3.1. Sumariedad y urgencia del procedimiento. Participación del Ministerior Fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 4.3.2. El carácter constreñido de su objeto . . . . . . . . . . . . 298 4.3.3. La posibilidad de la suspensión cautelar . . . . . . . . . . 298 4.3.4. La controvertida legitimación pasiva del acosador . . . . . 299 4.3.5. La pacifi cación constitucional de la controversia: las STC 74/07 y STC 250/07 . . . . . . . . . . . . . . . . 301 4.3.6. La exigencia litisconsorcial: La STS de 30.1.08 . . . . . . . 303 4.3.7. La distribución de las cargas probatorias. . . . . . . . . . 304 4.3.8. El contenido del fallo de la sentencia: La «cuádruple tutela» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 4.3.9. La viabilidad de la pretensión extintiva como tutela repositoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307 4.3.10. La tutela resarcitoria. Los daños materiales y los daños morales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308 4.3.11. La trascendente ejecutividad inmediata de la sentencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 5. El procedimiento más inadecuado: la acción por despido y la de acoso moral, y su difícil acumulación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 5.1. Planteamiento de la cuestión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 5.2. El carácter constreñido del procedimiento por despido, aún con denuncia de vulneración de derechos fundamentales . . . . . . . 311 5.3. La clave de la cuestión: la conexión del despido con el acoso . . . 312 5.4. Otra cuestión problemática: La readmisión forzosa derivada del despido nulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313 5.5. El art. 32 LPL como posible solución a las dos cuestiones anteriores (la inacumulabilidad y la readmisión forzosa). . . . . . . . . . . 314 III. A MODO DE PROPUESTA: EL PROCEDIMIENTO DE TUTELA DE DERECHOS FUNDAMENTALES COMO VÍA PROCESAL MÁS ADECUADA PARA LA TUTELA DE LOS RESTANTES RIESGOS PSICOSOCIALES . . . . . . . . . . . . . . . . 315 IV. OTRA POSIBLE VÍA DE TUTELA: LA ACCIÓN COLECTIVA FUNDADA EN EL ART. 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318 V. EL DESPIDO DEL TRABAJADOR POR CAUSA DE ENFERMEDAD Y SU POSIBLE TUTELA EX ART. 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319 1. El fracaso, por ahora, de la tutela antidiscriminatoria ex art. 14 CE . . . 319 1. Estado actual de la cuestión (malas noticias para los enfermos) . . . 319 2. La doctrina «general» del Tribunal Supremo relativa al despido del trabajador enfermo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 3. El necesario análisis casuístico para evitar una interpretación «reduccionista» de dicha doctrina . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321 4. La resistencia (minoritaria) o intento de matización por parte de algunos juzgados y tribunales superiores a esta doctrina. Un caso emblemático de DRUI masivos por causa de enfermedad: El caso SEAT y la inviabilidad del criterio de la segregación . . . . . 321 5. La STC 62/2008 ¿Punto Final? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 6. Una línea de defensa alternativa, fi nalmente frustrada: la consideración de la enfermedad como discapacidad, factor de discriminación prohibido por la Directiva 2000/78 . . . . . 330 2. La tutela alternativa: la «garantía de indemnidad» vinculada al art. 15 CE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 1. Las sentencias del TSJ de Madrid de 18.7.06 . . . . . . . . . . . . . 330 2. El criterio del Tribunal Supremo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332 3. Crítica a la doctrina del Tribunal Supremo. . . . . . . . . . . . . . 333