Impugnación de acuerdos sociales y arbitraje

Esta publicación es la segunda de la Colección de Arbitraje Comercial y de Inversión, dirigida por don José María Beneyto. Esta colección tiene como objetivo fomentar la cultura arbitral y ser un referente obligado para toda aquella persona interesada en los fundamentos y en la práctica arbitral desde un punto de vista objetivo, serio y especializado. Este es un libro actual, en el que se parte de un estudio pormenorizado del arbitraje como instituto de Derecho procesal para luego ir introduciendo al lector en los temas más concretos del arbitraje societario y específicamente del arbitraje de impugnación de los acuerdos sociales. No se trata de una obra meramente teórica, sino que cuenta también con un contenido procesal y práctico. En ella se analiza la posibilidad real y con garantías para la sociedad, los socios y los demás interesados de someter la impugnación de un acuerdo de una junta general de una sociedad de capital a un árbitro en vez de a un juez. Para ello se ofrece al lector un análisis detallado del Derecho comparado, de la doctrina y de la jurisprudencia, dando una visión general, pero a la vez profunda y práctica del tema en estudio, ofreciendo propuestas concretas de reforma del actual marco normativo desde el punto de vista del Derecho de sociedades. Esta obra aborda todos los temas conflictivos que giran en torno a este tema, el cual es cada vez menos polémico gracias a los avances especialmente legislativos que se están gestando. Sumario: CAPÍTULO PRIMERO. Caracterización general del arbitraje I. EL ARBITRAJE COMO MÉTODO HETEROCOMPOSITIVO (Y ALTERNATIVO A LA JURISDICCIÓN) PARA RESOLVER CONTROVERSIAS JURÍDICAS II. LA NATURALEZA JURÍDICA DEL ARBITRAJE III. LA DELIMITACIÓN OBJETIVA DE LO ARBITRABLE EN GENERAL Y EN EL DERECHO SOCIETARIO EN PARTICULAR: MATERIAS DE LIBRE DISPOSICIÓN Y EL ORDEN PÚBLICO IV. EL LOGRO DE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA A TRAVÉS DEL ARBITRAJE (Y ESPECÍFICAMENTE EN LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS) V. LAS VENTAJAS Y LAS DESVENTAJAS DEL ARBITRAJE COMO MEDIO ALTERNATIVO A LA JURISDICCIÓN EN EL ÁMBITO SOCIETARIO VI. EL CONVENIO ARBITRAL COMO FUNDAMENTO DEL ARBITRAJE: CARACTERÍSTICAS GENERALES Y REMISIÓN 1. Preámbulo 2. Concepto, formas en que puede exteriorizarse y requisitos de validez y eficacia del convenio arbitral 3. Los efectos jurídicos del convenio arbitral VII. LAS CLASES DE ARBITRAJE DE ACUERDO A SU ORGANIZACIÓN: EL ARBITRAJE AD HOC Y EL ARBITRAJE INSTITUCIONAL VIII. LAS NORMAS QUE HAN DE APLICARSE A LA RESOLUCIÓN DEL FONDO DE LA CONTROVERSIA: EL ARBITRAJE DE DERECHO Y EL ARBITRAJE DE EQUIDAD IX. DISTINCIÓN DE FIGURAS AFINES AL ARBITRAJE 1. Preámbulo 2. La transacción como medio más común de resolución de controversias 3. La integración de relaciones jurídicas incompletas: el arbitrio de un tercero 4. El peritaje como instrumento técnico de una decisión 5. La conciliación y la mediación como métodos autocompositivos de solución de controversias 6. Algunas formas peculiares para la resolución de conflictos en el Derecho comparado 6.1. El perito-árbitro o Schiedsgutachten 6.2. El arbitraje informal o irrituale 6.3. El "arbitraje" económico o arbitraje de gestión 6.4. La firma de documento en blanco CAPÍTULO SEGUNDO. El arbitraje societario en el Derecho comparado, especialmente respecto a la impugnación de acuerdos sociales I. PREÁMBULO II. EL ARBITRAJE SOCIETARIO EN LOS ORDENAMIENTOS LATINOS: ITALIA Y FRANCIA 1. El ordenamiento italiano como modelo legal de referencia para el arbitraje intrasocietario 1.1. Preámbulo 1.2. El arbitraje societario y la cláusula compromisoria 2. El ordenamiento francés y su legislación favorable al arbitraje comercial 2.1. Preámbulo 2.2. El arbitraje societario y la cláusula compromisoria 2.3. La nulidad y la anulabilidad de los acuerdos sociales 2.4. Posición favorable del Derecho francés en torno a la posibilidad de arbitrar la impugnación de acuerdos sociales. 2.5. Breve referencia al procedimiento arbitral para la impugnación de acuerdos sociales III. EL ARBITRAJE SOCIETARIO EN ALEMANIA 1. Preámbulo 2. La materia arbitrable y los requisitos de validez y eficacia del convenio arbitral en el Derecho alemán 3. Posición del Derecho alemán en torno a la impugnación de acuerdos sociales mediante arbitraje IV. EL ARBITRAJE SOCIETARIO EN LOS ORDENAMIENTOS ANGLOSAJONES: INGLATERRA Y ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA 1. Preámbulo 2. El arbitraje en el Derecho societario anglosajón y las materias de libre disposición 3. El arbitraje en la impugnación de acuerdos sociales 4. Breve referencia a los aspectos procesales del arbitraje en los ordenamientos anglosajones CAPÍTULO TERCERO. La cláusula arbitral como fundamento del arbitraje intrasocietario I. PREÁMBULO II. EL ARBITRAJE SOCIETARIO Y LA CLÁUSULA ARBITRAL: NECESIDAD, REQUISITOS Y CARACTERÍSTICAS 1. Los estatutos sociales como sede adecuada para la cláusula arbitral en el arbitraje societario, y en particular respecto a la impugnación de acuerdos sociales 1.1. Preámbulo 1.2. La eficacia limitada de otros documentos societarios que pueden contener la cláusula arbitral: los pactos parasociales y el reglamento interno de la junta general 1.3. El marco legal: las normas que facultan expresamente a incluir una cláusula arbitral en los estatutos sociales A) La Ley estatal 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas, y la Ley 8/2003, de 24 de marzo, de Cooperativas de la Comunidad valenciana B) Los Estatutos orientativos de la Sociedad Limitada Nueva Empresa C) La Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales D) El Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero, por el que se regula la publicidad de los Protocolos familiares E) Breve mención a la regulación en el Derecho comparado y en el Derecho proyectado de la inclusión de una cláusula arbitral en los estatutos de las sociedades de capital y remisión 2. Requisitos de la cláusula arbitral: la voluntad de someterse a arbitraje, la controversia y su disponibilidad 3. El principio de independencia o separabilidad que rige a las cláusulas arbitrales (Kompetenz-Kompetenz) 8 Impugnación de acuerdos sociales y arbitraje 4. La incorporación sucesiva de una cláusula arbitral en los estatutos de las sociedades de capital III. LA EFICACIA O EL ALCANCE SUBJETIVO DE LA CLÁUSULA ARBITRAL ESTATUTARIA 1. La vinculación de la propia sociedad por la cláusula arbitral estatutaria .. 264 2. La vinculación de los socios presentes y futuros a las normas del funcionamiento social 3. La vinculación de los herederos y de los titulares de derechos reales sobre acciones o participaciones a la cláusula arbitral 4. La posible vinculación de los administradores, los auditores y los liquidadores sociales a la cláusula arbitral estatutaria 5. La relatividad contractual y la oponibilidad de la cláusula arbitral estatutaria: la imposibilidad de vincular a los terceros CAPÍTULO CUARTO. Admisibilidad y puesta en práctica del arbitraje en la impugnación de los acuerdos de la junta general en las sociedades de capital I. PREÁMBULO II. SÍNTESIS DE LA EVOLUCIÓN DE LOS PLANTEAMIENTOS SOBRE LA ARBITRABILIDAD DE LA VALIDEZ DE LOS ACUERDOS SOCIALES III. EL ARBITRAJE SOCIETARIO Y LA VALIDEZ DE LOS ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL DE UNA SOCIEDAD DE CAPITAL 1. Generalidades sobre la impugnación de acuerdos sociales 2. La subsanación de los acuerdos sociales y la materia de libre disposición como presupuesto de la materia arbitrable 3. La arbitrabilidad de los acuerdos nulos: posibilidad, legitimación y efectos 4. Los acuerdos contrarios al orden público como materia indisponible 5. Consenso en torno a la arbitrabilidad de los acuerdos anulables IV. LAS PERSPECTIVAS QUE OFRECE EL ARBITRAJE SOBRE LA VALIDEZ DE LOS ACUERDOS SOCIALES EN FUNCIÓN DEL TIPO FÁCTICO Y/O NORMATIVO DE SOCIEDAD QUE SE TRATE 1. Las sociedades cerradas como sede idónea de la cláusula arbitral para resolver los conflictos intrasocietarios. Especial referencia a las sociedades de carácter familiar 2. Posibilidad, vinculación y efectos del arbitraje en las grandes sociedades de capital. Especial referencia a las sociedades cotizadas V. PUESTA EN PRÁCTICA DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL EN LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES 1. Preámbulo 2. El papel de la jurisdicción como auxiliar del arbitraje 2.1. El apoyo jurisdiccional previo al arbitraje 2.2. El juez como ejecutor de las medidas adoptadas por el árbitro 2.3. El control por la jurisdicción del arbitraje 3. El papel del Registro Mercantil en el arbitraje societario 3.1. La inscripción de la cláusula arbitral 3.2. La inscripción del laudo arbitral 4. Procedimiento para la impugnación de los acuerdos de una junta general de una sociedad de capital mediante arbitraje institucional. VI. BREVE REFERENCIA AL ARBITRAJE DE LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN VII. PROPUESTAS DE REFORMA A LA LEY DE ARBITRAJE 60/2003, DE 23 DE DICIEMBRE, DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO DE SOCIEDADES CONSIDERACIONES FINALES BIBLIOGRAFÍA, DOCUMENTACIÓN Y OTRAS FUENTES I. LIBROS II. ARTÍCULOS DE REVISTAS III. COLABORACIONES EN OBRAS COLECTIVAS IV. LITERATURA EN INTERNET V. PONENCIAS VI. JURISPRUDENCIA 1. Sentencias del Tribunal Constitucional 2. Sentencias del Tribunal Supremo 3. Sentencias de las Audiencias Provinciales 4. Sentencia de los Juzgados de lo Mercantil 5. Resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado