Junta General y Consejo de Administración en la Sociedad Cotizada 2 Tomos

Estudio en todos sus aspectos de las recientes reformas introducidas en la Ley de sociedades de capital por las Leyes 31/2014, de 3 de diciembre, 5/2015, de 27 de abril, 9/2015, de 25 de mayo, 15/2015, de 2 de julio y 22/2015, de 20 de julio, así como de las Recomendaciones del Código de Buen Gobierno de febrero de 2015 CARACTERÍSTICAS Análisis detallado y profundo y valoración en todos sus aspectos de las reformas introducidas en la regulación aplicable a las sociedades de capital con carácter general y a las sociedades cotizadas con carácter particular, realizada por un conjunto muy cualificado de representantes de la doctrina mercantilista española actual NOVEDADES La obra se publica completamente actualizada en tanto contempla no sólo las reformas de la Ley de sociedades de capital por la Ley 31/2014 sino también las que se han introducido a lo largo de 2015 En el mercado no existe una obra al nivel de actualización y profundidad de análisis de la presente En su elaboración participan un conjunto de cualificados representantes de la doctrina mercantilista española (entre ellos, más de 45 catedráticos de universidad). Sumario Página RELACIÓN DE AUTORES DEL TOMO I . 9 ABREVIATURAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 PRESENTACIÓN . 21 DEDICATORIA . 23 Primera parte JUNTA GENERAL DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE LA JUNTA GENERAL Y EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN, EN PARTICULAR LAS NUEVAS FACULTADES DE LA JUNTA SOBRE ACTIVOS ESENCIALES Gaudencio Esteban Velasco . 29 LOS SUPUESTOS DE CONFLICTO DE INTERÉS CON PRIVACIÓN DEL DERECHO DE VOTO DEL SOCIO EN LA JUNTA GENERAL (ART. 190.1 Y 2 LSC) José Miguel Embid Irujo . 89 LOS SUPUESTOS DE CONFLICTO DE INTERESES SIN PRIVACIÓN DEL DERECHO DE VOTO: LA DISTRIBUCIÓN DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN CASO DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES (ART. 190.3 LSC) Manuel Ángel López Sánchez . 121 LOS SUPUESTOS DE EXONERACIÓN DEL DEBER DE INFORMACIÓN A LOS ACCIONISTAS POR LOS ADMINISTRADORES (ART. 197.3 LSC) Maite Martínez Martínez . 149 Junta General y Consejo Administracion.indb 11 17/02/16 13:58 JUNTA GENERAL Y CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN EN LA SOCIEDAD COTIZADA 12 EL DERECHO DE INFORMACIÓN DEL ACCIONISTA EJERCITADO VERBALMENTE DURANTE LA JUNTA GENERAL TRAS LA LEY 31/2014 (ANOTACIONES AL ART. 197.5 LSC) Francisco J. Alonso Espinosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 LA RESPONSABILIDAD DEL SOCIO POR LA INFORMACIÓN SOLICITADA Marina Echebarría Sáenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS POR LA JUNTA GENERAL: RÉGIMEN DE MAYORÍAS Y VOTACIÓN SEPARADA POR ASUNTOS (ARTS. 201 Y 197 bis LSC) Pedro Yanes Yanes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: EN PARTICULAR ABUSOS DE MAYORÍA Juana Pulgar Ezquerra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 LA DELIMITACIÓN DE LOS SUPUESTOS DE INFRACCIÓN DE REQUISITOS PROCEDIMENTALES EN LOS QUE SE EXCLUYE LA IMPUGNABILIDAD DE LOS ACUERDOS SOCIALES [ART. 204.3.a) LSC] María Ángeles Alcalá Díaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331 LA DENUNCIA DE DEFECTOS DE FORMA COMO REQUISITO DE LEGITIMACIÓN PARA LA IMPUGNACIÓN (ART. 206.5 LSC) Guillermo Alcover Garau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 LA NATURALEZA DEL REGLAMENTO DE LA JUNTA Y SU INFRACCIÓN COMO CAUSA DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES Carmen Alonso Ledesma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389 LOS DÉFICITS INFORMATIVOS COMO CAUSA DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES [ARTS. 197.5 Y 204.3.b) LSC] Ignacio Farrando Miguel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 LA INTERVENCIÓN EN LA JUNTA GENERAL DE PERSONAS NO LEGITIMADAS Y LOS SUPUESTOS DE INVALIDEZ DE VOTOS O ERROR EN EL CÓMPUTO DE LOS MISMOS María de la Sierra Flores Doña . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 DE LA NULIDAD/ANULABILIDAD A LA IMPUGNABILIDAD DE LOS ACUERDOS SOCIALES. LA CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN [ART. 205 LSC Y ART. 495.2.c) LSC] Antonio Conde Tejón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 475 LA IMPROCEDENCIA DE LA IMPUGNACIÓN POR SUSTITUCIÓN O INEFICACIA DEL ACUERDO SOCIAL (SUBSANACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES) (ART. 204.2 LSC) Marcos Sacristán Represa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 505 Junta General y Consejo Administracion.indb 12 17/02/16 13:58 Sumario 13 LEGITIMACIÓN ACTIVA Y PASIVA PARA LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES [ARTS. 206.1, 2 Y 3, 251.1 Y 495.2.b) LSC] Pedro Jesús Baena Baena . 533 LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTATUTARIAS QUE AFECTAN A LOS DERECHOS DE LAS ACCIONES PERTENECIENTES A LA MISMA CLASE (ART. 293 LSC) Adolfo Sequeira Martín . 573 EL DERECHO A CONOCER DATOS DE LOS ACCIONISTAS DE SOCIEDADES COTIZADAS Cristóbal Espín Gutiérrez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613 EL DEBER DE INFORMACIÓN GENERAL A TRAVÉS DE LA PÁGINA WEB A PARTIR DE LA PUBLICACIÓN DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA Rita Largo Gil . 647 LOS LLAMADOS PUNTOS DEL ORDEN DEL DÍA «DE CARÁCTER MERAMENTE INFORMATIVO» EN LA INFORMACIÓN GENERAL PREVIA A LA JUNTA [ART. 518.d) LSC] Fernando Rodríguez Artigas . 679 LA OBLIGATORIEDAD DE DISPONER DE LAS PROPUESTAS DE ACUERDO AL CONVOCAR LA JUNTA GENERAL [ART. 518.d LSC] Francisco José León Sanz . 703 EL RÉGIMEN DE LAS PROPUESTAS DE ACUERDO PRESENTADOS POR LOS ACCIONISTAS SOBRE ASUNTOS YA INCLUIDOS O QUE DEBAN INCLUIRSE EN EL ORDEN DEL DÍA [ARTS. 519.3º Y 518.d) LSC] Alberto Emparanza Sobejano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 717 DERECHO DEL ACCIONISTA A COMPLETAR EL ORDEN DEL DÍA (ART. 519.1 Y 2 LSC) Andrés Recalde Castells . 743 LAS SOLICITUDES DE INFORMACIONES O ACLARACIONES O LA FORMULACIÓN POR ESCRITO DE PREGUNTAS CON ANTERIORIDAD A LA CELEBRACIÓN DE LA JUNTA O VERBALMENTE DURANTE LA MISMA (ART. 520 LSC) Carlos Vargas Vasserot . 765 COMENTARIO AL ART. 521 BIS LSC Manuel Antonio Domínguez García . 781 ESTRUCTURA DEL ACCIONARIADO E INTERVENCIÓN DE INTERMEDIARIOS FINANCIEROS: EJERCICIO DEL VOTO Y OTORGAMIENTO DE DELEGACIONES DE VOTO POR PARTE DE ENTIDADES INTERMEDIARIAS TITULARES DE LOS REGISTROS CONTABLES (ART. 524 LSC) Antonio B. Perdices Huetos . 803 Junta General y Consejo Administracion.indb 13 17/02/16 13:58 JUNTA GENERAL Y CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN EN LA SOCIEDAD COTIZADA 14 EL NUEVO RÉGIMEN DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES EN LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL Jesús Quijano González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 815 LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES BAJO LEY EXTRANJERA Francisco J. Garcimartín . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 835 MODIFICACIONES EN EL ÁMBITO DE LA CONTABILIDAD Y AUDITORÍA CON REPERCUSIÓN SOCIETARIA, INTRODUCIDAS POR LA LEY 22/2015, DE 20 DE JULIO, DE AUDITORÍA DE CUENTAS (LAC DE 2015) Ángel Marina García-Tuñón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 847 LA REFORMA DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL POR LA LEY DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA Guillermo Alcover Garau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 873 PLAN GENERAL DE LA OBRA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 893 Sumario Página RELACIÓN DE AUTORES DEL TOMO II . 9 ABREVIATURAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 Segunda parte CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN EL MODELO DE CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COTIZADA TRAS LA REFORMA LEGAL DE 2014 Y EL CBG DE 2015 Alberto Alonso Ureba . 27 LAS POLÍTICAS SOCIETARIAS COMO FACULTAD INDELEGABLE DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN. EN PARTICULAR, LAS POLÍTICAS SOBRE DEFINICIÓN DE LA ESTRUCTURA Y GOBIERNO DEL GRUPO Y SOBRE GOBIERNO CORPORATIVO DE LA SOCIEDAD [ARTS. 249 BIS.b) Y 529 TER.1.c), e) Y g) LSC] Guillermo Guerra Martín . 147 POLÍTICAS/DECISIONES RELEVANTES EN MATERIA DE GESTIÓN/DIRECCIÓN: PROHIBICIÓN DE DELEGACIÓN DE FACULTADES, RESERVA DE DECISIONES ESTRATÉGICAS. Y RELACIONES AL RESPECTO ENTRE CONSEJO Y DIRECCIÓN Luis Fernández de la Gándara . 181 LAS POLÍTICAS EN MATERIA DE CONTROL/SUPERVISIÓN DE RIESGOS, INFORMACIÓN FINANCIERA Y SISTEMAS INTERNOS DE CONTROL DE RIESGOS E INFORMACIÓN. LA COMISIÓN DE AUDITORÍA Y SUS RELACIONES AL RESPECTO CON EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN [ART. 529 TER 1º.b) Y d) EN RELACIÓN CON EL ART. 529 QUATERDECIES LSC] Juan Sánchez-Calero Guilarte . 227 Junta General y Consejo Administracion-II.indb 11 18/02/16 18:01 JUNTA GENERAL Y CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN EN LA SOCIEDAD COTIZADA 12 LAS POLÍTICAS DE AUTOCARTERA Y DIVIDENDOS Luis Antonio Velasco San Pedro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273 COMENTARIO AL NUEVO ART. 285.2 LSC Luis Fernández del Pozo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 EL DEBER GENERAL DE DILIGENCIA (ART. 225.1 LSC) Josep Oriol Llebot Majo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 LAS CONCRETAS MANIFESTACIONES DEL DEBER GENERAL DE DILIGENCIA DE LOS ADMINISTRADORES Vicente M. Mambrilla Rivera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345 PROTECCIÓN DE LA DISCRECIONALIDAD EMPRESARIAL Y CUMPLIMIENTO DEL DEBER DE DILIGENCIA Antonio Roncero Sánchez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383 ANATOMÍA DEL DEBER DE LEALTAD Cándido Paz-Ares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425 EL DEBER DE EVITAR SITUACIONES DE CONFLICTO DE INTERÉS: ENTRE LA IMPERATIVIDAD Y LA DISPENSA [ARTS. 229, 230 Y 529 TER.1.H) LSC] Pedro Portellano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 LAS ACCIONES DERIVADAS DE LA INFRACCIÓN DEL DEBER DE LEALTAD (ART. 232 LSC) Juan Ignacio Peinado Gracia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 563 LOS PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES EN EL NUEVO MODELO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN (ARTS. 236.1 Y 2 LSC) Jesús Quijano González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 591 LA EXTENSIÓN SUBJETIVA DEL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD A LOS ADMINISTRADORES DE HECHO Y OCULTOS Y A LA PERSONA FÍSICA REPRESENTANTE DEL ADMINISTRADOR PERSONA JURÍDICA (ART. 236.3 Y 5 LSC) Ignacio Sancho Gargallo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613 EQUIPARACIÓN CON EL ADMINISTRADOR DE LA PERSONA QUE TENGA ATRIBUIDAS FACULTADES DE MÁS ALTA DIRECCIÓN (ART. 236.4 LSC) Eduardo Valpuesta Gastaminza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 633 LEGITIMACIÓN Y PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDAD (ARTS. 239 Y 241 BIS LSC) Ángel Marina García-Tuñón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 661 Junta General y Consejo Administracion-II.indb 12 18/02/16 18:01 Sumario 13 REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN SU CONDICIÓN DE TALES (ARTS. 217, 529 SEXDECIES Y 529 SEPTDECIES LSC) Manuel María Sánchez Álvarez . 689 LA RETRIBUCIÓN DE LOS CONSEJEROS DELEGADOS O DE LOS CONSEJEROS CON FUNCIONES EJECUTIVAS. EL CONTRATO ENTRE EL CONSEJERO EJECUTIVO Y LA SOCIEDAD (ARTS. 249.3 Y 4 Y 529 OCTODECIES LSC) Javier Juste Mencía y Aurora Campins Vargas . 757 LA COMISIÓN DE NOMBRAMIENTOS Y RETRIBUCIONES. LA POLÍTICA DE REMUNERACIÓN Y EL INFORME ANUAL SOBRE REMUNERACIONES DE LOS CONSEJEROS (ARTS. 529 NOVODECIES, 529 QUINDECIES Y 541 LSC) Reyes Palá Laguna . 797 LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN POR INFRACCIÓN DEL REGLAMENTO DEL CONSEJO (ART. 251.2 LSC) Fernando Martínez Sanz . 839 EL PRESIDENTE DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN CON Y SIN FUNCIONES EJECUTIVAS (ARTS. 529 SEXIES Y 529 SEPTIES LSC) Alberto Díaz Moreno y José Carlos Vázquez Cueto . 859 EL SECRETARIO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN Esperanza Gallego Sánchez . 899 «LA COMPOSICIÓN DEL CONSEJO: LA FUNCIÓN DE LOS CONSEJEROS EJECUTIVOS Y DOMINICALES (ART. 529 DUODECIES, APDOS. 1, 2, 3 Y 6 LSC)» Javier García de Enterría . 931 LOS CONSEJEROS INDEPENDIENTES José Mª Garrido García . 955 EL FORO ELECTRÓNICO DE ACCIONISTAS Alberto J. Tapia Hermida . 987 LAS ASOCIACIONES DE ACCIONISTAS (ART. 539.4 LSC) Carmen Galán López . 1005 EL INFORME ANUAL DE GOBIERNO CORPORATIVO (ART. 540 LSC) Emilio Díaz Ruiz . 1039 Junta General y Consejo Administracion-II.indb 13 18/02/16 18:01 JUNTA GENERAL Y CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN EN LA SOCIEDAD COTIZADA 14 Tercera parte LA POSICIÓN DEL DERECHO ESPAÑOL EN EL CONTEXTO DE LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO Y DE LAS RECOMENDACIONES DE BUEN GOBIERNO EN OTROS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS LA IMPLICACIÓN DE LOS INVERSORES INSTITUCIONALES EN EL GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS SEGÚN LA PROPUESTA DE DIRECTIVA POR LA QUE SE MODIFICA LA DIRECTIVA 2007/36/CE SOBRE EL EJERCICIO DE DETERMINADOS DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS DE SOCIEDADES COTIZADAS Jorge Viera González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1069 DE LA LEY DE CONTROL Y TRANSPARENCIA EN EL ÁMBITO EMPRESARIAL (KONTRAG) AL PROYECTO DE REFORMA DE 2014: PRINCIPALES LÍNEAS DE REFORMA DEL DERECHO DE SOCIEDADES Y DE LAS RECOMENDACIONES DE BUEN GOBIERNO EN DERECHO ALEMÁN Mª de la Concepción Chamorro Domínguez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1083 EL CONSEJO DE VIGILANCIA Y EL ÓRGANO DE DIRECCIÓN EN EL PROCESO DE MODERNIZACIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES COTIZADAS ALEMÁN. REFERENCIA A LAS RECOMENDACIONES DEL CÓ- DIGO DE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO Fernando Sacristán Bergia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1123 LA JUNTA GENERAL EN ITALIA María Enciso Alonso-Muñumer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1139 RELACIONES ENTRE LOS ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN/VIGILANCIA Y DIRECCIÓN EN LOS SISTEMAS MONISTA Y DUALISTA DEL DERECHO ITALIANO Ana Felícitas Muñoz Pérez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1163 LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES Y DE LAS RECOMENDACIONES DE BUEN GOBIERNO EN FRANCIA TRAS LA LEY PARA LA INICIATIVA ECONÓMICA DE 2003: LA JUNTA GENERAL Christi Amesti Mendizábal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1193 RELACIONES ENTRE LOS ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN/VIGILANCIA Y DIRECCIÓN EN LOS SISTEMAS MONISTA Y DUALISTA DEL DERECHO FRANCÉS María Cristina Escribano Gámir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1215 LA «COMPANIES ACT» DE 2006 Y LAS SINGULARIDADES EN MATERIA DE RECOMENDACIONES DE BUEN GOBIERNO. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO INGLÉS Nuria Fernández Pérez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1235 Junta General y Consejo Administracion-II.indb 14 18/02/16 18:01 Sumario 15 LA «COMPANIES ACT» DE 2006 Y LAS SINGULARIDADES EN MATERIA DE RECOMENDACIONES DE GOBIERNO CORPORATIVO CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO INGLÉS RELATIVAS AL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN Javier Martínez Rosado . 1257 LA REFORMA PORTUGUESA DE 2006 Y SU EVOLUCIÓN POSTERIOR: LA JUNTA GENERAL María Jesús Peñas Moyano . 1289 LA REFORMA PORTUGUESA DE 2006 Y SU EVOLUCIÓN POSTERIOR Carmen Herrero Suárez . 1319 EL PROGRESIVO REFORZAMIENTO DE LA POSICIÓN DE LOS ACCIONISTAS EN LAS SOCIEDADES ESTADOUNIDENSES A PARTIR DE LA «SARBANES-OXLEY ACT» DE 2002 José Carlos González Vázquez . 1341 PLAN GENERAL DE LA OBRA . 1393