La crisis del Derecho penal contemporáneo
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Introducción Este libro toma su título del comienzo de una obra del Prof. Dr. Silva Sánchez, Aproximación al Derecho penal contemporáneo, en donde se alude a la crisis como un lugar común para referirse al Derecho penal. Y toma su título para aglutinar diversas ponencias a modo de reflexión sobre temas claves del Derecho penal de hoy día, en el marco de un simposio que tuvo lugar en junio de 2009. Este título puede servir para ilustrar el conjunto de las ponencias de este libro por un doble motivo: tanto por ser la crisis algo connatural e inmanente al objeto de nuestro estudio, como por aparecer a modo de friso en el pórtico de una obra programática como es la Aproximación al Derecho penal contemporáneo, una obra que sin duda ha influido en la formación y estilos académicos de quienes intervinieron en dicho simposio. No son pocos los simposios, seminarios y congresos organizados en el ámbito del área de Derecho penal de la Universidad Pompeu Fabra. Las ponencias que se recogen en estas páginas corresponden a uno de ellos. Pero a uno muy especial. Cuando se acercaba el año 2009, ante la proximidad del quincuagésimo aniversario de Jesús-María Silva Sánchez, se nos ocurrió que podía ser momento para celebrar un re-encuentro de discípulos que rindiera homenaje al maestro común. Con este fin se convocó un simposio que tuvo lugar felizmente en Barcelona durante los días 8 y 9 de junio de 2009. Se convocó entoncrisis 16 / R. Robles Planas y P. Sánchez-Ostiz Gutiérrez ces a quienes el profesor Silva había dirigido la tesis doctoral o algún trabajo de investigación encaminado a tal fin. Sabíamos del interés de muchos otros colegas y amigos que deseaban tomar parte en dicho evento. Pero las necesidades de espacio y tiempo, así como el carácter «familiar» del encuentro, aconsejaban mantenerlo como había sido pensado: como un encuentro de discípulos con el maestro. Sabiendo que las actividades académicas han de ser un momento de estudio, discusión y prueba de la viabilidad de ideas, pensamos que la mejor forma de rendir homenaje al maestro con motivo de su aniversario era ésa: un simposio de carácter científico, académico. Más en concreto, se trataba de tener un gran «seminario de los miércoles». Así surgió la idea y así pudo llevarse a cabo. Desde meses antes, pensamos en dar cuerpo a la idea. Surgió pronto la configuración general: una conversación académica con el profesor Silva sobre los aspectos principales de su obra. Todos habíamos aprendido de obras claves como El delito de omisión, Aproximación, La expansión, y tantas otras. No era posible abarcar todo. Por eso, decidimos acotarlo a las aportaciones fundamentales en las materias claves. Enseguida se perfilaron éstas: en primer lugar, los fundamentos del Derecho penal y la dogmática, de la mano de la Aproximación. Después, en segundo lugar, las aportaciones dogmáticas en el ámbito de la parte general, sobre todo en torno a El delito de omisión y otros trabajos. En tercer lugar, la relevancia de La Expansión. Y, finalmente, en cuarto lugar, aportaciones en el ámbito de la Parte especial y el Derecho penal económico y europeo. No era posible abarcar en lo apretado de dos jornadas la gran variedad de los temas tratados en su investigación. Pero nos pareció que eran suficientes como líneas básicas de su obra hasta el momento. En efecto, de ese modo, podrían abordarse temas referidos a los fundamentos del Derecho penal y la dogmática jurídico-penal, las partes general y especial, así como la Política criminal. Otros temas y cuestiones podrían tratarse al filo de los anteriores. Nuestras previsiones se vieron desbordadas por la buena acogida de los que intervinieron en aquellas memorables jornadas. La crisis del Derecho penal contemporáneo / 17 No sin el consiguiente sacrificio personal, acudieron a Barcelona un buen número de penalistas. Todos éramos conscientes de que valía la pena un simposio académico como el propuesto. Los había de Argentina y Chile, Perú y República Dominicana, Portugal y Uruguay, lo mismo que de diversos lugares de España. Otros no pudieron hacerlo, pero no dejaron de manifestar su adhesión al homenaje que con motivo se rendía al maestro. Al final, tomaron parte en el simposio algo más de 50 penalistas. Una vez más, hemos de excusarnos por no haber abierto más el círculo de los intervinientes más allá de los discípulos, lo cual hubiera impedido mantener el estilo propio de un encuentro de discípulos. Hemos de hacer constar el agradecimiento a las entidades que hicieron posible el simposio con su apoyo económico y material. Sin la colaboración por parte de todos los profesores del Área de Derecho penal de la UPF no hubiera sido posible celebrar con éxito el simposio. En particular, Raquel Montaner, asumió buena parte de la carga de la logística, que conforme pasaban los días se hacía más ardua. Desde el comienzo se pretendió dar al simposio un estilo y organización que favoreciese la intervención de todos los presentes que lo desearan. Se configuraron así los cuatro grandes temas como otras tantas ponencias-marco, con dos ponencias en cada una de ellas, y un amplio lapso para el coloquio. Los ponentes debían limitarse al tiempo asignado, porque se trataba de dar entrada a todos y al maestro. Se pretendía así que el simposio fuera, además de un momento de encuentro, una ocasión de entrar de nuevo en diálogo académico con él. Y sucedió lo que nos temíamos, sin desearlo: que el simposio supuso para el profesor Silva un constante coloquio sobre los temas más variados de su obra y los desarrollos actuales de la dogmática y la política criminal. Allí se pasaba de los temas de los fundamentos a los planteamientos más recientes sobre la prevención general, o sobre la dogmática del estado de necesidad y la sistemática del delito, lo mismo que sobre las directivas de la Unión Europea y los detalles sobre los tipos de la Parte especial. Fueron para todos dos jornadas memorables. Transcurrido el 18 / R. Robles Planas y P. Sánchez-Ostiz Gutiérrez tiempo, nos ha parecido oportuno no dejar en el olvido aquel simposio con motivo del quincuagésimo aniversario del Prof. Silva Sánchez, y darlo a la imprenta como un testimonio de gratitud de todos sus discípulos. A pesar de haberlo ideado, y con ese fin recogido en grabación, no se ha recogido el detalle del coloquio que siguió a las ponencias. Ha podido más la urgencia cuando se va a cumplir un año del evento de junio de 2009 que la paciencia para plasmar la vida de la discusión y la riqueza de los matices. Confiamos en haber sabido rendir, en nombre de todos, el merecido homenaje al maestro, quien no desearía más que un «seminario de los miércoles». Para todos, un seminario de especial significado. Barcelona, en junio de 2010. Ricardo Robles Planas y Pablo Sánchez-Ostiz Gutiérrez Las demandas crecientes de seguridad en una sociedad global pueden abocar a un Derecho penal puesto al servicio de necesidades perentorias. Por otro lado, la tendencia a un discurso dogmático ajeno a las consecuencias puede conducir a un Derecho penal sin rendimiento. No es extraño que se hable de crisis del Derecho penal, para mostrar las trasformaciones que está experimentando. Con el fin de repensar los fundamentos y las construcciones dogmáticas del Derecho penal, este libro aborda un estudio crítico de los temas claves en la actualidad: los principios del ius puniendi, la expansión del Derecho penal y el denominado ?Derecho penal del enemigo?, la construcción de la teoría del delito, los problemas dogmáticos de la responsabilidad penal por omisión y de la justificación, el Derecho penal económico, empresarial y europeo. En él sus autores, discípulos todos ellos del Profesor Silva Sánchez, entran en diálogo científico con el maestro y su obra a partir de las publicaciones señeras de éste. La obra tiene su origen en las ponencias de un seminario que tuvo lugar en la Universidad Pompeu Fabra en junio de 2009. Sumario Introducc ión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 La Aproximación al Derecho penal contemporáneo, veinte años después: los fines del Derecho penal, por Pablo Sánchez-Ostiz Gutiérrez . . . . . . . . . . . . 19 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 2. S obre el método . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 3. L a cuestión de los fines . . . . . . . . . . . . . . . . 28 3.1. L os fines y la legitimación del ius puniendi . . . . 28 3.2. S obre la operatividad de los principios legitimadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 3.3. S obre la naturaleza e identificación de los principios legitimadores . . . . . . . . . . . 35 4. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 La construcc ión del sistema del delito en la Aproximación al Derecho penal contemporáneo, por Ricardo Robles Planas . . . . . . . . . . . . . . . . 41 1. R asgos fundamentales del sistema dogmático de la Aproximación . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 2. S obre la orientación del sistema a la teoría de las normas y a los fines preventivos del Derecho penal . . 46 3. E l futuro del sistema y el sistema del futuro . . . . . . 52 3.1. L a antijuricidad penal . . . . . . . . . . . . . . . . 53 12 / R. Robles Planas y P. Sánchez-Ostiz Gutiérrez 3.2. L a sancionabilidad penal . . . . . . . . . . . . . 58 3.3. Consideración final . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 Observaciones a La expansión diez años después, por David Felip i Saborit . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 1. Una introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 2. E l panorama . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 3. L as causas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 3.1. N uevos intereses, nuevos riesgos, nuevos (y mayores) miedos . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 3.2. Cambio de actitud de los agentes sociales hacia el Derecho penal, la víctima y el delincuente . . . 70 3.3. Debilitamiento de otras formas de protección . . . 72 3.4. D esformalización y privatización de la intervención al servicio de una pretendida eficacia . . . . . . . 73 3.5. E lementos multiplicadores: globalización e integración supranacional . . . . . . . . . . . . 74 4. Algunas críticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 5. Unas notas personales . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 El «Derecho penal del enemigo» en La Expansión del Derecho penal, por Ramon Ragués i Vallès . . . . . . 87 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 2. E l «Derecho Penal del enemigo» y la Expansión del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 3. Un pronóstico confirmado . . . . . . . . . . . . . . . 91 4. ¿Es legítimo el «Derecho penal del enemigo»? . . . . . 94 5. Globalización y «Derecho penal del Enemigo» . . . . . 97 6. A lgunas reflexiones finales . . . . . . . . . . . . . . 99 La omisión como pretexto. Las propuestas de normativización dogmá tica del primer Jesús-María Silva Sánchez, por Juan Ignacio Piña Rochefort . . . . . . . . . . . . . 105 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 2. L a decisión en los puntos de partida y la superación del ontologismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107 La crisis del Derecho penal contemporáneo / 13 3. L a omisión penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 4. ¿Y será entonces posible la delimitación entre comisión y omisión? . . . . . . . . . . . . . . . 113 5. Perspectivismo y no eclecticismo. . . . . . . . . . . . 116 6. Una aportación manifiesta: la clasificación pluricriterial . 118 7. R esumo las conclusiones en un sinalagma: normativismo/perspectivismo . . . . . . . . . . . . . 122 Deberes de tolerancia e indulgencia en situaciones de necesidad: las tesis del Profesor Silva Sánchez, por Omar Palermo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 2. E l estado de necesidad agresivo como «derecho de necesidad» . . . . . . . . . . . . . . . . 127 2.1. I nfracción del deber de tolerancia en el estado de necesidad agresivo y omisión de socorro . . . . 127 2.2. E l estado de necesidad agresivo como derecho de libertad real . . . . . . . . . . . . . 129 3. E xculpación e indulgencia en las situaciones de necesidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 3.1. E l fundamento «consecuencialista» de la exculpación . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 3.2. L a concreción del modelo «consecuencialista» y sus repercusiones sistemáticas . . . . . . . . . 143 La imputación penal a la empresa y desde la empresa en el pensamiento jurídico-penal del Profesor Jesús-María Silva Sánchez, por Percy García Cavero . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 2. L a imputación penal a la empresa misma . . . . . . . 150 2.1. Penas a las personas jurídicas . . . . . . . . . . . 150 2.2. L as consecuencias accesorias . . . . . . . . . . . 156 3. L a imputación penal en la empresa: Los delitos cometidos desde la empresa . . . . . . . . 158 3.1. Cuestiones generales . . . . . . . . . . . . . . . 158 3.2. L os problemas propios de los delitos especiales . . 161 14 / R. Robles Planas y P. Sánchez-Ostiz Gutiérrez Algunas cuestiones sobre el Derecho penal de la globalización en el planteamiento del Profesor Jesús-María Silva Sánchez, por Raúl Carnevali Rodríguez . . . . . . . . . . . . . . 165 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 2. E structura organizativa de las Comunidades Europeas . 168 3. Una posible praxis político-criminal supracultural . . . 173 4. L a ciencia penal tiene o no una vocación supranacional. ¿Hacia un gramática universal? . . . . . 176

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