Las Opciones Sobre Acciones Como Sistema de Retribución de Administradores de Sociedades Anónimas Cotizadas

Los programas de opciones sobre acciones constituyen un instrumento de remuneración que, por su versatilidad para la elección de los objetivos a los que se dirige, ha sido tradicionalmente destinado a los trabajadores de las empresas. No obstante, fue precisamente esa facilidad para adaptarse a la consecución de objetivos diversos lo que favoreció su utilización por el movimiento americano denominado «corporate governance», al constituir una forma de respuesta a los inconvenientes creados por el problema de la separación entre propiedad y gestión en las grandes sociedades anónimas cotizadas con accionariado disperso. Los programas de opciones se empiezan a utilizar así como una medida que procura orientar la actividad de gestión de los administradores hacia los intereses de los accionistas, si bien la inclusión de los administradores entre los destinatarios comporta que sea conveniente analizar las consecuencias que tiene el empleo de este sistema de remuneración tanto para los administradores como para la sociedad y los accionistas. Con objeto de ofrecer un análisis detallado de esta figura, la obra estudia las particularidades de un contrato de opción cuando se emplea con esta finalidad. Constituye un elemento esencial el estudio del régimen general aplicable a la remuneración de los administradores de las sociedades anónimas, analizándose principalmente las especialidades introducidas en nuestro Derecho en relación con las remuneraciones consistentes en programas de opciones. Teniendo en cuenta que los contratos celebrados en ejecución de este sistema van a exigir la entrega de acciones, también se tienen en consideración las diversas medidas que permiten a las sociedades desarrollar estos programas. Todos estos aspectos se analizan desde una perspectiva del Derecho comparado, incluyendo amplias referencias a los Derechos europeos, al Derecho comunitario y a la normativa americana. Indice: ABREVIATURAS PRIMERA PARTE. ASPECTOS CONCEPTUALES, DE POLÍTICA JURÍDICA Y DERECHO COMPARADO CAPÍTULO I. CARACTERIZACIÓN DE UN PROGRAMA DE OPCIONES SOBRE ACCIONES 1. Consideraciones previas 2. Delimitación conceptual de los programas de opciones sobre acciones como sistema retributivo 2.1. Delimitación de un programa de opciones y componentes principales. Distinción entre programa de opciones y contrato de opción 2.2. Singularidad de los programas de opciones sobre acciones frente a otros sistemas de retribución variable 2.2.1. Retribución consistente en una participación en beneficios 2.2.2. Retribución consistente en programas que se articulan mediante la entrega de acciones 2.2.3. Retribución consistente en programas referenciados al valor de las acciones 3. PARTICULARIDADES DEL CONTRATO DE OPCIÓN CELEBRADO EN EJECUCIÓN DE UN PROGRAMA DE OPCIONES 3.1. Preliminar 3.2. Concepto, causa, naturaleza jurídica y caracteres 3.2.1. Concepto 3.2.2. La causa del contrato 3.2.3. Naturaleza jurídica y caracteres a) Naturaleza jurídica del contrato b) Caracteres del contrato 3.3. Principales elementos del contrato 3.3.1. Elementos personales 3.2.2. Elementos reales 3.4. El plazo de ejercicio 3.5. Algunas especialidades en relación con la extinción del contrato CAPÍTULO II. CONSIDERACIONES DE POLÍTICA JURÍDICA 1. CONSIDERACIÓN PRELIMINAR 2. LA UTILIZACIÓN DEL SISTEMA DE RETRIBUCIÓN COMO ORIENTADOR DE LA ACTIVIDAD DE GESTIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 3. PRINCIPALES RIESGOS DE LA UTILIZACIÓN DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES SOBRE ACCIONES COMO SISTEMA DE REMUNERACIÓN DE ADMINISTRADORES Y ORIENTACIONES PARA SU CONTROL 3.1. Planteamiento 3.2. Programa de opciones e interés social 3.3. El riesgo de participación de los destinatarios en la decisión sobre su retribución y las dificultades para la transparencia 3.4. La necesidad de previsión de los mecanismos de ejecución 3.5. El problema del «coste» de los programas de opciones 3.6. El programa de opciones como estímulo para influir en el aumento de valor de las acciones CAPÍTULO III. MODELOS NORMATIVOS DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES EN DERECHO COMPARADO Y POSICIÓN DEL DERECHO ESPAÑOL 1. INTRODUCCIÓN. EVOLUCIÓN DE LOS SISTEMAS DE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS 2. OPCIONES DE POLÍTICA LEGISLATIVA EN LA REGULACIÓN DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES 2.1. Planteamiento 2.2. Ordenamientos jurídicos que regulan los programas de opciones desde la perspectiva de los mecanismos de ejecución 2.2.1. Derecho francés: la regulación de los programas de opciones dentro del catálogo de medidas de política social 2.2.2. Derecho alemán: los programas de opciones como posible finalidad de un aumento de capital condicionado o de una adquisición de acciones propias 2.3. Ordenamientos jurídicos que regulan los programas de opciones desde la perspectiva de la retribución de los administradores 2.3.1. El Derecho estadounidense como pionero en contemplar los programas de opciones como sistema de remuneración de administradores 2.3.2. El Derecho inglés, como receptor de los programas de opciones americanos 2.3.3. El Derecho italiano: de la tímida admisión de los programas de opciones en sede de medidas de ejecución a su regulación como sistema de retribución 2.4. La influencia anglosajona en la normativa europea 2.5. Conclusiones reasuntivas 3. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL TRATAMIENTO NORMATIVO DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES EN DERECHO ESPAÑOL. 3.1. Origen de la regulación de los programas de opciones 3.2. Situación actual de la normativa reguladora de los programas de opciones y posición en el contexto del Derecho comparado 3.3. Régimen proyectado en la Propuesta de Código de Sociedades Mercantiles SEGUNDA PARTE. RÉGIMEN LEGAL DE LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA COTIZADA MEDIANTE PROGRAMAS DE OPCIONES SOBRE ACCIONES CAPÍTULO I. PREVISIONES ESTATUTARIAS Y ÓRGANO COMPETENTE 1. PRELIMINAR 2. LA EXIGENCIA DE CONSTANCIA ESTATUTARIA DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES 3. DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE ÓRGANOS EN RELACIÓN CON LA DETERMINACIÓN DE LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 3.1. Órgano competente para determinar la retribución de los administradores en general 3.1.1. Consideraciones preliminares 3.1.2. Opciones de política legislativa y estado de la cuestión en Derecho comparado y comunitario a) Opciones de política legislativa en la regulación de la distribución de competencias en materia de retribución b) Referencia a la distribución de competencias en Derecho comparado c) Régimen acogido por el Derecho comunitario 3.1.3. Distribución de competencias en materia de retribución de administradores en Derecho español a) Régimen general b) La distribución de competencias en el supuesto de los administradores delegados o ejecutivos c) Distribución de competencias en la Sociedad Anónima Europea domiciliada en España d) Recepción en Derecho español de las tendencias orientadas a controlar la retribución de los administradores 3.2. Órgano competente para decidir sobre los programas de opciones 3.2.1. El fundamento de la exigencia de una intervención de la Junta general 3.2.2. Estado de la cuestión de Derecho comparado y comunitario 3.2.3. La competencia de la Junta general en Derecho español 3.3. Posibilidades de delegación en el órgano de administración 3.4. Momento y clase de Junta general que decide sobre la retribución CAPÍTULO II. EL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL SOBRE UN PROGRAMA DE OPCIONES 1. LA ADOPCIÓN DEL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL SOBRE UN PROGRAMA DE OPCIONES 1.1. Carácter ordinario del acuerdo de la Junta general 1.2. Requisitos de convocatoria y derecho de información del accionista previo a la Junta general. 1.2.1. El informe sobre los programas de opciones 1.2.2. El derecho de información del accionista previo a la Junta general 1.3. El derecho de información de los accionistas en la Junta general 1.4. El ejercicio del derecho de voto 2. CONTENIDO DEL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS SOBRE UN PROGRAMA DE OPCIONES 2.1. Consideraciones generales 2.2. La determinación de los destinatarios 2.2.1. Requisitos de la concreción de los destinatarios 2.2.2. Los administradores delegados o ejecutivos como destinatarios principales 2.2.3. Otros elementos del contenido del programa relacionados con los destinatarios 2.3. El número de acciones a entregar 2.3.1. Procedencia de la concreción del número de acciones 2.3.2. Límites en la fijación del número de acciones 2.3.3. Grado de determinación de las acciones 2.4. El precio de ejercicio del derecho de opción 2.4.1. Determinación del precio de ejercicio 2.4.2. Límites en la determinación del precio de ejercicio 2.4.3. Posibilidades de modificación (repricing) 2.5. El valor de referencia de las acciones 2.6. El plazo de duración del sistema de retribución 2.6.1. El plazo de duración del sistema retributivo y el plazo de ejercicio los contratos de opción 2.6.2. La conveniencia de establecer diferentes plazos 2.7.Otros elementos del contenido de un programa de opciones 2.7.1. Preliminar 2.7.2. Objetivos de resultado a) Función b) Caracterización c) Conveniencia de su establecimiento d) El objetivo del valor de mercado de las acciones e) Posibilidad de establecer otros objetivos 2.7.3. Indisponibilidad de los derechos de opción 2.7.4. Las consecuencias de la terminación de la relación de administración 2.7.5. Posibilidad de modificación de los contratos de opción (cláusulas «antidilución») 3. EL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL EN EL SUPUESTO DE PROGRAMAS DE OPCIONES DESTINADOS A DIRECTIVOS CAPÍTULO III. MEDIDAS DE EJECUCIÓN 1. CONSIDERACIONES GENERALES 2. LOS PROGRAMAS DE OPCIONES Y EL RÉGIMEN DE ASISTENCIA FINANCIERA PARA LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES PROPIAS 3. EL AUMENTO DE CAPITAL COMO MEDIDA DE EJECUCIÓN 3.1. Programas de opciones y normativa reguladora del aumento de la cifra de capital 3.1.1. Consideraciones previas 3.1.2. Caracterización del aumento de capital 3.1.3. La necesidad de excluir el derecho de suscripción preferente de los accionistas a) Un apunte sobre el estado de la cuestión en Derecho comparado y comunitario b) Los programas de opciones y el régimen de exclusión del derecho de suscripción preferente de los accionistas b.1. Requisitos materiales b.1.1. El respeto del interés social b.1.2. El valor de emisión de las acciones b.2. Requisitos formales b.2.1. Requisitos de convocatoria de la Junta general b.2.2. El contenido del informe de los administradores b.2.3. El informe de los auditores 3.1.4. La posibilidad de delegar la operación de aumento de capital en los administradores 3.2. Sistemas que permiten la ejecución de programas de opciones mediante el recurso a un aumento de capital 3.2.1. La participación de intermediarios 3.2.2. La emisión de acciones rescatables 4. LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES CONVERTIBLES COMO MEDIDA DE EJECUCIÓN 4.1. Preliminar 4.2. El régimen de emisión de obligaciones convertibles 4.3. Consideraciones finales 5. LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES PROPIAS COMO MEDIDA DE EJECUCIÓN 5.1. Preliminar 5.2. La necesaria causalización del acuerdo de adquisición 5.3. Momento del acuerdo de la Junta general 5.4. El contenido del acuerdo de los accionistas 5.4.1. El requisito de concreción de la finalidad del acuerdo 5.4.2. El precio de adquisición de las acciones el precio de ejercicio de los derechos de opción 5.4.3.Límites en el número de acciones a emplear 5.4.4. La determinación de las modalidades de adquisición 5.4.5. La duración de la autorización para la adquisición derivativa de acciones de la propia sociedad 5.5. Algunas cuestiones en torno al desarrollo de la operación 6. RECAPITULACIÓN SOBRE LAS DIVERSAS MEDIDAS DE EJECUCIÓN DE UN PROGRAMA DE OPCIONES CAPÍTULO IV. LOS DEBERES DE PUBLICIDAD DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES 1. CONSIDERACIONES PREVIAS 2. DEBERES DE PUBLICIDAD DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES COMO SISTEMA DE RETRIBUCIÓN DE ADMINISTRADORES 2.1. Estado de la cuestión en Derecho comparado 2.1.1. Ordenamientos jurídicos angloamericanos 2.1.2 Ordenamientos jurídicos de la Europa continental 2.2. La evolución del Derecho comunitario 2.3. Normativa aplicable en Derecho español 3. DEBERES DE PUBLICIDAD SOBRE DISTINTOS ASPECTOS DE LOS PROGRAMAS DE OPCIONES DERIVADOS DE LA NORMATIVA DEL MERCADO DE VALORES 3.1. Estado de la cuestión en Derecho comparado y comunitario 3.2. Normativa aplicable en Derecho español BIBLIOGRAFÍA