Morosidad , aplazamiento de pago y empresa familiar

Morosidad , aplazamiento de pago y empresa familiar
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El Consejo Rector de la Academia Sevillana del Notariado aprobó, en su momento, por unanimidad editar y publicar este libro que contiene las intervenciones habidas en la Jornada sobre Morosidad, Aplazamientos de Pago y Empresa Familiar organizada por el Area de Derecho Mercantil de la Universidad de Córdoba en colaboración con el Ilustre Colegio de Abogados de esta misma ciudad, y celebrada en Córdoba el día 5 de febrero de 2010. Con esta publicación la Academia no hace otra cosa que cumplir sus propios fines detallados en sus Estatutos y entre los que se encuentran ?la promoción y colaboración con las Universidades, así como con otras Academias o Instituciones dedicadas al estudio o aplicación del Derecho... El fomento de publicaciones científicas relacionadas con su objeto.. .? que no es otro que ?el fomento de la Ciencia del Derecho y de las demás Ciencias morales y políticas, en sus relaciones con el Notariado, y el progreso cultural de la Institución Notarial?. Los temas del libro no pueden tener más interés en el momento socio-económico en que nos encontramos y quiero destacar la altura de su contenido y el brillante elenco de autores entre los que se encuentra nuestro compañero Valerio Pérez de Madrid Carreras, Notario de Córdoba y Secretario del Consejo Rector de la Academia. Javier Manrique Plaza. Presidente de la Academia Sevillana del Notariado. PRESENTACIÓN DE LA JORNADA Doy a todos ustedes la bienvenida a esta Jornada que tiene como finalidad principal la divulgación social de los resultados obtenidos en la realización de un Proyecto de Investigación patrocinado por el Ministerio de Educación e intitulado ?Problemas jurídicos actuales de las pequeñas y medianas empresas: en particular, la morosidad y los aplazamientos de pago abusivos?. Proyecto de Investigación se ha llevado a cabo en el Área de Derecho Mercantil de la Universidad de Córdoba. Ahora, en cumplimiento de las directrices del Ministerio, conviene dar a conocer a la Sociedad, y de modo señalado al círculo de profesionales del Derecho interesados, el avance en el conocimiento logrado en los temas sobre los que versa el mencionado Proyecto. Lo hacemos, por cierto, casualmente, en momento particularmente oportuno, en el que la profunda y persistente crisis económica agudiza los problemas de morosidad y aplazamientos de pago sufridos con particular virulencia por las PYMES, entre las que hemos querido destacar a las einpresas familiares, dada su singularidad empresarial, societaria y contractual. El Proyecto de Investigación ha perseguido analizar jurídicamente las malas prácticas empresariales, arraigadas incluso en tiempos de pujanza económica, consistentes en una contumaz e injustificada morosidad y en aplazamientos de pago abusivos, generalmente impuestas por empresas fuertes a sus proveedores, por lo general, empresas dependientes y de pequeña o mediana dimensión. Es obvio que estas malas prácticas resultan particularmente intolerables en tiempos de crisis económica, como la actual, en la que las PYMES se hallan en situación financiera mucho más precaria y vulnerable. El problema trasciende el campo del Derecho. Estas malas prácticas no solo suponen un grave problema jurídico y social, sino más amplia y profundamente un problema de cultura empresarial: esto es, se plantea aquí un problema de ética empresarial, de ética de los negocios y del tráfico mercantil. Lo que está en juego es el sistema jurídico y ético ordenador y moralizaclor del tráfico económico: en particular, el supraprincipio de la buena fe. Hoy el nuevo nombre de la buena fe objetiva en el tráfico es el de ético empresarial. El sistema jurídico es un espacio dialógico o comunicativo en el que se amalgaman leyes, resoluciones judiciales, prácticas de los operadores económicos y también las teorías, argumentos y soluciones doctrinales, Los resultados de la investigación se han organizado y sistematizado en dos bloques temáticos, objeto de las dos sesiones anunciadas: La morosidad y los aplazamientos de pago abusivos, la primera, y La empresa familar, la segunda. En el Proyecto de Investigación hemos aunado ambas temáticas optando por una perspectiva de interés común: la problemática jurídica que actualmente se plantea en las PYMES tanto en el ámbito intraempresarial concerniente a la estructura de su organización interna y corporativa cuando se trate de empresas de base familiar, como también en el ámbito de la actividad externa en el mercado en sus relaciones con otras empresas más fuertes y de las que con frecuencia dependen para subsistir. Comparecen en el escenario de las importantes cuestiones a debatir grandes instituciones sociales y jurídicas, junto a grandes categorías del Derecho, decisivas para la articulación justa y eficaz del sistema jurídico y el buen gobierno del tráfico económico, del mercado, de la empresa y, por consiguiente, de la sociedad. En cuanto al asunto de la empresa familar, instituciones tales como la empresa, la familia, la sociedad-empresa, el contrato o el pacto parasoe ial, el principio de conservación de la empresa, la propiedad. el poder de decisión y control, la gestión empresarial, la tensión constitucional entre el valor de la propiedad y el valor-empresa, la función social de la propiedad y la función social de la empresa, los valores de la familia empresaria y la tradición empresarial. En lo que atañe a la cuestión de la morosidad y los plazos de pago abusivos, instituciones tales como la buena fe, el abuso de derecho, la equidad y el justo equilibrio de prestaciones, la justicia contractual, la eficacia del sistema jurídico, la protección del contratante débil, la lealtad con las empresas dependientes y la seguridad jurídica, entre otras. En las dos sesiones hemos querido insertar, como invitados, a expertos de reconocida autoridad en las materias tratadas, asignándoles precisamente un papel no sólo de censores de los resultados de la investigación, sino también de interlocutores y aportantes de excepción. Con ellos contrastrarernos la calidad y validez de los avances en el conocimiento acaso logrados, y sobre todo aseguraremos completar y mejorar los resultados de la investigación. Lo agradecemos vivamente. Tengo para mí como cosa segura que también el ilustre auditorio sabrá ejercer ese papel de interlocución y propuesta que hará más vivo y estimulante el debate. Juan Ignacio Font Galán Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Córdoba Índice: PRIMERA PARTE: MOROSIDAD Y APLAZAMIENTO DE PAGO I. LA DISCIPLINA LEGAL CONTRA LA MOROSIDAD Y LOS PLAZOS DE PAGO ABUSIVOS: FUNDAMENTACIÓN, ÁMBITO DE APLICACIÓN E IMPACTO EN EL DERECHO PREEXISTENTE Por LUIS MARÍA MIRANDA SERRANO Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Córdoba SUMARIO: 1. AGRADECIMIENTO Y PROPOSITO. 2. PRESENTACIÓN. 3. FUNDAMENTACIÓN 4. ÁMBITO DE APLICACIÓN. 4.1. De la LLCM. 4.2. De los arts. 16 y 17 LOCM. 5. IMPACTO EN EL DERECHO PREEXISTENTE. 5.1. La nueva fisonomía de la mora debitoris. 5.2. La instauracción de un control de abusividad. 6. FINAL. 7. BIBLIOGRAFÍA II. EL CONTROL DE CONTENIDO EN MATERIA DE APLAZAMIENTOS DE PAGO Y MOROSIDAD: EL ART. 9 DE LA LEY 3/2004 DE LUCHA CONTRA LA MOROSIDAD EN LAS OPERACIONES COMERCIALES Por JAVIER PAGADOR LÓPEZ Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad de Córdoba SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN. 2. SENTIDO DEL ART. 9 EN EL SISTEMA DE LA LLCM. 3. LA CLÁSULA GENERAL DE CONTROL DE CONTENIDO. 3.1. Descripción líneas generales del sistema. 3.2. Cláusulas objeto de control de contenido o abusividad. 3.3. Criterios para la práctica del control de contenido. 3.4. Consecuencias de la práctica del control de contenido: nulidad parcial e integración del contrato. 4. ACCIONES COLECTIVAS FRENTE A LAS CLÁUSULAS ILÍCITAS CONTENIDAS EN CONDICIONES GENERALES SOBRE FECHAS DE PAGO Y CONSECUENCIAS DE LA DEMORA. 4.1. El sistema de acciones colectivas: presentación. 4.2. Las acciones colectivas de cesación y retractación. 4.3. Legitimación activa.- 4.4. Aspectos procesales. 5. BIBLIOGRAFÍA. III. MOROSIDAD Y APLAZAMIENTOS DE PAGO ABUSIVOS: LUCHA LEGISLATIVA FRUSTRADA, REFORMA LEGISLATIVA Y PROPUESTAS DE LUCHA EFECTIVA Por MARTA GARCÍA MANDALONIZ Profesora Titular de Derecho Mercantil Universidad Carlos III de Madrid SUMARIO: 1. LUCHA LEGISLATIVA FRUSTRADA CONTRA LA MOROSIDAD Y LOS APLAZAMIENTOS DE PAGO ABUSIVOS EN EL SECTOR DE LA COMERCIALIZACIÓN. 1.1 Medidas legislativas contra los aplazamientos de pago abusivos en el sector de la comercialización: una lucha frustrada. 1.2 Medida legislativa contra la morosidad en el sector de la comercialización: Otra lucha frustrada. 2. REFORMA LEGISLATIVA DE LUCHA CONTRA LA MOROSIDAD Y LOS APLAZAMIENTOS DE PAGO ABUSIVOS. 2.1 Reforma legislativa comunitaria: Propuesta de Directiva de modificación de la Directiva por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. 2.2 Reforma legislativa española: Proposición de Ley de modificación de la Ley por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. 3. NUESTRAS PROPUESTAS PARA UNA LUCHA EFECTIVA CONTRA LA MOROSIDAD Y LOS APLAZAMIENTOS DE PAGO ABUSIVOS. 3.1 Propuesta de carácter sustantivo o material: Código de buenas prácticas comerciales. 3.2 Propuesta de carácter adjetivo o procedimental: procedimiento de cobro de deudas dinerarias mediante arbitraje. 3.3- Propuestas: ¿una realidad?. 4. BIBLIOGRAFÍA. SEGUNDA PARTE: EMPRESA FAMILIAR I. LA CRISIS Y LA FAMILIA EMPRESARIA Por JOSÉ JAVIER RODRÍGUEZ ALCAIDE Profesor Emérito de la UCO Director de la Cátedra de Empresa Familiar Universidad de Córdoba SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN. 2. LAS CUATRO TORMENTAS Y LA FAMILIA EMPRESARIA. 2.1. Crisis de liquidez. 2.2. Crisis de crédito. 2.3. Crisis económica. 2.4. Crisis de confianza. 3. DESCONFIANZA DE LOS INTERMEDIARIOS FINANCIEROS ANTE LA FAMILIA EMPRESARIA. 4. PRONÓSTICO PARA 2010 Y 2011. II. LOS PROTOCOLOS FAMILIARES EN EL REAL DECRETO 171/2007 ¿HACIA LA ELIMINACIÓN DE LOS TIPOS SOCIETARIOS? Por JOSÉ MANUEL SERRANO CAÑAS Doctor por las Universidades de Córdoba y Bolonia, Contratado Juan de la Cierva, Universidad de Córdoba 1. PRESENTACIÓN: SOCIEDADES FAMILIARES Y AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD SOCIETARIA. 2. LOS PROTOCOLOS FAMILIARES. 2. 1. Concepto 2.2. Naturaleza jurídica del protocolo familiar A) El protocolo familiar como negocio societario de carácter interno B) Naturaleza obligatoria del protocolo familiar a) Pactos de caballeros: obligaciones morales b) Pactos meramente contractuales que conllevan obligaciones de dar, hacer o no hacer. Su naturaleza parasocial c) Pactos institucionales 2.3. Elementos personales del contrato ?protocolo familiar? 2.4. Forma y duración del protocolo familiar 2.5. Contenido obligacional del protocolo familiar 2.6. Ejecución societaria del protocolo familiar A) Órganos familiares (Junta de Familia y Consejo de Familia). Interrelaclones con los órganos societarios B) La estructuración ?familiar? de los órganos societarios a) Aspectos familiares de la Junta General de socios b) Aspectos ?familiares? del órgano de administración 3. LA PUBLICIDAD DE LOS PROTOCOLOS FAMILIARES 3.1. Publicidad registral de las cláusulas estatutarias recogidas en el protocolo familiar 3.2. Publicidad-noticia de los pactos (extraestatutarios) del protocolo familiar A) Constancia registral del protocolo familiar (art. 5 RD) B) Depósito en el Registro Mercantil del protocolo familiar (art. 6 RD) 3.3. Publicidad privada del protocolo familiar: la publicidad telemática 4. LOS MECANISMOS DE ENFORCEMENT ESTATUTARIO DE LOS PROTOCOLOS FAMILIARES 4.1. Cláusulas estatutarias penales 4.2. Pactos de fijación de los criterios de reembolso de la cuota de liquidación 4.3. Pactos de sometimiento a arbitraje societario 4.4. Pactos de venta forzosa y conjunta por los socios de la participación en sociedades del grupo 4.5. Pactos de creación de «comités consultivos» y cargos honoríficos 4.6. Pacto estatutario de irrevocabilidad del poder de representación en caso de sindicación de voto 4.7. Prestaciones accesorias de cumplimiento del protocolo familiar 5. CONCLUSIONES 6. BIBLIOGRAFÍA III. LA EJECUCIÓN DEL PROTOCOLO FAMILIAR Por VALERIO PÉREZ DE MADRID CARRERAS Notario de Córdoba. Profesor Asociado de Derecho Mercantil Universidad de Córdoba LA EMPRESA FAMILIAR, EL PROTOCOLO FAMILIAR Y SU EJECUCIÓN 2. LA REORGANIZACIÓN DE LA EMPRESA Y DE LA SOCIEDAD FAMILIAR 3. PACTOS DE SOCIOS Y FAMILIARES 4. LA FAMILIA EMPRESARIA Y EL RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL. LA CULTURA CAPITULAR 5. LA SUCESIÓN EN LA EMPRESA FAMILIAR 6. BIBLIOGRAFÍA

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